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首例微信小程序案解读:“通知
2019-03-27

邓宏光(西南政法大学教授 博士生导师)

小程序,自2017年诞生以来进入了快速增长期。数据显示, 2019年全平台小程序体量有望突破500万,累计用户规模预计将达9亿。腾讯、支付宝、百度、今日头条等互联网公司纷纷入局,其具有即用即走,高效提供服务的工具属性以及线上线下的跨平台连接功能,被广泛运用于国内的交通、政务、医疗、生活、公益等移动网络连接服务。

近日,因百赞公司未经许可,擅自通过其所有并经营的微信小程序提供刀豆公司享有信息网络传播权的作品被诉至杭州互联网法院,同时刀豆公司也将腾讯公司列为被告,要求腾讯公司承担帮助侵权责任,该案被称之为“首例微信小程序案”。在该案中,百赞公司构成直接侵权没有争议,但腾讯公司是否应当承担帮助侵权责任,微信小程序对开发者提供的架构与接入基础性技术服务属性引起了业内广泛关注。

笔者认为,“通知—删除”规则适用不应“一刀切”,应充分考察网络服务提供者的类型,以及其对具体侵权内容的识别控制能力,谨慎适用。

“通知—删除”规则不能一概适用

“通知—删除”规则最早诞生于1998年的美国数字千年版权法案(英文简称“DMCA”),该规则也被称之为“避风港”规则,其建立的初衷是为了限制网络服务提供者的责任,平衡权利人与互联网产业的发展。

我国《信息网络传播权保护条例》(下称《条例》)充分考虑网络服务提供者在网络服务中的不同角色与分工,以DMCA为蓝本,制定了我国网络版权领域的“避风港”规则,第二十条至第二十三条区分了提供网络自动接入、自动传输、自动存储、信息存储空间及搜索链接服务的行为等网络服务提供者类型。

法律如此规定,主要是考虑到不同的网络服务提供者对侵权内容具有不同的识别和控制能力。单纯的接入、传输服务均是由技术自动实现,因为其服务具有普遍性。接入、传输服务提供者对侵权内容的识别和控制能力几乎都为零。有专家认为,对于纯粹的网络接入服务而言,服务提供商提供的网络接入服务就像电话公司提供的线路服务,仅仅是信息传输的“管道”而已。因此,《信息网络传播权条例》并没有对接入、传输这两类服务商设定“通知—删除”义务。

然而,我国《侵权责任法》第三十六条借鉴《条例》而来,并没有细分网络服务提供者的类型,而是笼统地规定所有网络服务提供者应当适用“通知—删除”规则。自其出台之日,争议之声便不断。有学者认为,整部《侵权责任法》仅只第三十六条这一条来规定网络侵权责任,这是与网络侵权的实际情况不相符合的。

因此,如果不考虑网络服务提供者的实际情况,DMCA和我国《条例》就不可能大费周章再详细区分网络服务提供者的类型。有学者认为,通常情况下,仅仅提供接入服务的网络接入服务提供者不可能构成《侵权责任法》第36条规定的侵权。

法律本身具有滞后性,随着互联网产业的进一步发展,网络服务提供者的外延也不断扩展,网络应用也不断丰富。从广义上来说,网络服务提供者包括一切为用户提供网络服务的个体和经营者。

因此,在互联网中提供网络服务的经营主体都是广义的网络服务提供者。在大数据移动互联网时代,区块链、开放平台、云计算服务、浏览器、网络通讯、Wifi助手、OS等等,都可能被称之为网络服务提供者。特别是区块链的分布式存储,不可篡改性,通过发送通知删除各个节点链上很难实现。因此,在适用《侵权责任法》中的“通知—删除”规则时,应当具体分析网络服务提供者的性质。

小程序属于网络接入服务提供者

在首例微信小程序案中,最为关键的问题是微信小程序的网络服务性质,只有考察其技术特征才能明确地将其与其他网络服务提供者作出区分。《条例》总共规定了自动接入、自动传输、自动存储、信息存储空间及搜索链接服务等几种服务类型。

笔者认为,微信小程序属于网络接入服务提供者,主要基于以下三点原因:

第一,微信小程序平台没有将侵权内容存储于自己的服务器上。《条例》第二十一条中规定的自动存储服务提供者,临时存储的信息也是存储在自己的服务器上。即使自动存储服务提供者在自己服务器上存储信息,临时存储信息服务商也被归入“网络接入服务提供者”。而微信小程序的技术原理是开发者独立运营的一组框架网页架构,只通过指定域名与开发者服务器通信,开发者服务器数据不保存于腾讯公司,开发者通过小程序直接向用户提供数据和服务。从这一点来说,本案中侵权内容仍存储于开发者自己的服务器上。


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